勞動者的保密義務和競業(yè)限制該如何約定？
【內(nèi)容摘要】
商業(yè)秘密是指不為公共所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。所以，要求勞動者保守用人單位的商業(yè)秘密是非常必要的。
而競業(yè)禁止是指用人單位要求勞動者在離開該單位后一定期限內(nèi)不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務的一種法律措施。為保護商業(yè)秘密，用人單位可以與技術(shù)高管或已經(jīng)簽訂保密協(xié)議的員工簽訂競業(yè)禁止的條款，當然，由于競業(yè)禁止條款的啟動需要成本，是否啟動該條款，用人單位可能將根據(jù)情況予以確定。
【事件回放】
陳某與某生產(chǎn)型公司于2014年3月9日分別簽訂《勞動合同》與《保密協(xié)議》，《保密協(xié)議》第2條明確約定該公司與陳某競業(yè)限制期間內(nèi)按月支付陳某補償費用315元；期限為陳某離職后兩年。陳某離職后嚴格遵守保密協(xié)議，但未曾收到該公司的補償費用，故陳某將其訴至勞動仲裁委員會，要求該公司按月支付補償費用315元，時間從陳某離職后24個月，合計7560元。
該公司稱，與陳某雖然在勞動合同中約定了競業(yè)限制條款，但是由于陳某在其公司工作時間只有7個多月，勞動合同約定5年，試用期為3-6個月，陳某客觀上未能了解和掌握商業(yè)秘密，不具備競業(yè)限制的條件；其次，陳某并沒有任何證據(jù)證明因為與公司約定了競業(yè)限制條款而受到擇業(yè)限制；再次，勞動合同約定的合同期限是5年，陳某僅僅履行了7個多月就辭職，屬于違約，若要求陳某違約的情況下支付競業(yè)限制的“經(jīng)濟補償”顯然是極不公平的。
【案例分析】
1、勞動者的保密義務和競業(yè)限制的法律規(guī)定
《勞動合同法》第23條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并可以約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
根據(jù)《反不正當競爭法》第10條第3款規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密主要包括非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶信息、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。
《勞動合同法》第23條的規(guī)定，就是對負有保守用人單位商業(yè)秘密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。以法律的形式規(guī)定勞動者離職后負有競業(yè)禁止義務，主要考慮對用人單位商業(yè)利益的保護。但目前越來越大的保密協(xié)議、競業(yè)限制條款，極大限制了勞動者離職后的就業(yè)范圍，因此，法律規(guī)定用人單位應給勞動者相應的補償。勞動合同到期后的競業(yè)禁止，由用人單位和勞動者雙方約定。其中最重要的內(nèi)容是經(jīng)濟補償，競業(yè)限制補償金是用人單位對勞動者履行競業(yè)限制義務的補償，用人單位與勞動者有競業(yè)限制約定的，應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償。
并且，競業(yè)限制經(jīng)濟補償金不能包含在工資中，只能在勞動關(guān)系結(jié)束后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償金，補償金的數(shù)額由雙方約定，用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償金達三個月的，勞動者可以向人民法院要求確認競業(yè)限制條款失效。
2、競業(yè)限制的適用范圍與期限
《勞動合同法》第24條第1款規(guī)定了與用人單位約定競業(yè)限制的勞動者限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。該條第2款規(guī)定了競業(yè)限制期限不得超過兩年。
用人單位可以與知悉其商業(yè)秘密的勞動者在勞動合同中約定，在勞動合同終止或者解除后的一定期限內(nèi)，勞動者不得到生產(chǎn)與本單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者業(yè)務。
競業(yè)限制的實施客觀上限制了勞動者的就業(yè)權(quán)，進而影響了勞動者的生存權(quán)，故其存在僅能以協(xié)議的方式確立。比如，競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定。盡管用人單位因此支付一定的代價，但一般而言，該代價不能完全彌補勞動者因就業(yè)限制而遭受的損失，因此，為了保護勞動者的合法權(quán)益，不能對限制期限要求過長。所以法律規(guī)定了在解除或者終止勞動合同后，競業(yè)限制的期限不得超過2年。
3、約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)膮f(xié)議是否有效
《勞動合同法》第23條規(guī)定了用人單位應當在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。但是實踐中很多用人單位在與勞動者簽訂的競業(yè)限制協(xié)議中沒有用人單位需支付經(jīng)濟補償金的規(guī)定，或者雖有約定，但用人單位實際上并未支付，在這樣的情況下，競業(yè)限制協(xié)議是否有效？對勞動者是否還有約束力？勞動合同法以及勞動合同法實施條例并未對此作出規(guī)定，導致司法實踐中對此類案件處理不一，嚴重損害了法律適用的統(tǒng)一性。
4、勞動合同解除或者終止時競業(yè)禁止條款的效力
如果用人單位在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制及經(jīng)濟補償?shù)臉藴剩p方當事人都應遵守協(xié)議約定，對于用人單位來說，將有權(quán)要求勞動者履行競業(yè)限制，而對于勞動者來說，則在履行了競業(yè)禁止的義務后有權(quán)要求用人單位支付經(jīng)濟補償。
5、競業(yè)限制的其他規(guī)定
關(guān)于勞動者解除競業(yè)限制協(xié)議的法定條件，根據(jù)《解釋（四）》第8條，如果因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者可以?jù)解除競業(yè)限制的約定，同時，按照《解釋（4）》第7條的規(guī)定，勞動者還能要求用人單位支付已履行了競業(yè)限制義務期間的經(jīng)濟補償。
另外，如果勞動者違反競業(yè)限制約定的，用人單位可以要求勞動者支付違約金，此外，還可要求勞動者繼續(xù)履行競業(yè)限制義務，加大了勞動者違反競業(yè)限制的法律責任。
【溫馨提醒】
商業(yè)秘密是用人單位核心競爭力之一，用人單位可以通過與勞動者訂立競業(yè)禁止條款或協(xié)議約定雙方在競業(yè)禁止期間的權(quán)利義務，用人單位應如約履行補償勞動者的義務，用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償達三個月的，勞動者可以向人民法院起訴要求確認競業(yè)限制條款失效。
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